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我国无固定期限劳动合同制度实施困境的成因与出路
日期【2017-08-02 14:42】 共阅:【】次

无固定期限劳动合同及其强制缔约制度在1995年1月1日生效实施的《中华人民共和国劳动法》(以下简称《劳动法》)中首次作了规定。根据《劳动法》第二十条规定,“劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上,当事人双方同意续延劳动合同的,如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同”。以“构建和发展和谐稳定的劳动关系”为立法宗旨〔1〕并于2008年1月1日生效的《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》),强化了无固定期限劳动合同及其强制缔约制度。主要体现在《劳动合同法》第十四条和第八十二条规定。

 
然而,这些条文并没有使这一制度得到完全的落实和贯彻,相反,却引发了社会各界的强烈争议和企业界规避签订无固定期限劳动合同的应对浪潮,使我国无固定期限劳动合同制度的实施陷入了现实困境中。在我国即将开启《劳动合同法》修订之际,笔者欲就我国无固定期限劳动合同制度实施困境的成因和出路谈谈自己的看法,以期起抛砖引玉作用。
 
一、无固定期限劳动合同的功能
 
我国的劳动合同与国际上许多国家一样,由固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同三种构成。根据我国《劳动合同法》的规定,“无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同”〔2〕“固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同”。〔3〕从上述法律对固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同的概念界定中可以看出,固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同的主要区别在于是否有明确的合同终止的时间,有明确终止时间的是固定期限劳动合同,反之,则为无固定期限劳动合同。有明确终止时间的固定期限劳动合同意味着合同期满当事人可以选择终止,合同双方当事人可以就劳动关系的期限届满有正常的预期,以便期限届满时处分安排合同项下的权利和义务。虽然无固定期限劳动合同与固定期限劳动合同一样,可以依法解除,但除法定的终止条件外,〔4〕当事人双方没有终止合同的选择权。换言之,无固定期限劳动合同是一个长期合同。
 
毫无疑问,就劳动关系稳定性而言,无固定期限劳动合同更有利于用人单位用工的稳定,维护职业安定并留住人才。正如有学者指出的那样,“从保障劳动者就业权的角度看,无固定期限劳动合同比固定期限劳动合同更有利于劳动者,有利于防止用人单位在劳动者的黄金期用尽之后抛弃劳动者。对于用人单位而言,无固定期限劳动合同并非意味着企业用工成本的增加,因为无固定期限劳动合同有利于增强劳动者对于用人单位的归属感,培养对用人单位的忠诚度和责任心,这同样会促进企业经济效率的提高。”〔5〕即固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同不同的特性决定其具有不同的优势,在市场配置社会生产要素的经济体制下,劳动关系双方当事人可以根据各自的需要就缔结劳动合同的类型通过协商做出选择。
 
综观当今世界主要市场经济国家的劳动用工实践,无固定期限劳动合同作为用工常态的较为普遍。〔6〕为此,国内许多学者认为,无固定期限劳动合同也应该成为我国劳动用工的常态。〔7〕确实,我国《劳动合同法》也为此作了相应的制度设计,从无固定期限劳动合同的强制缔约规定中可以窥见一斑。那么,时至今日,为什么在我国无固定期限劳动合同仍未成为企业用工的常态,相反还在实施中遭遇用人单位排斥或者规避的困境呢?
 
二、我国无固定期限劳动合同制度实施困境的成因
 
(一)严格的解雇保护规定抑制了用人单位选择无固定期限劳动合同的愿景
 
根据《雇主提出终止雇用公约》(termination of employment convention,1982,国际劳工组织于1982年通过的第158号公约)对解雇概念的界定,解雇被理解为是雇主主动解除或者终止劳动关系的行为。基于劳动关系中个体雇员与雇主之间存在的结构性不平等,各国劳动法律均会对雇主行使解雇权作出一定的限制,内容包括规定雇主解雇的正当事由、解雇应该履行的程序以及解雇的经济补偿等,学界称之为解雇保护。劳动合同期限届满终止是合同内在特性使然,除从保护人权或者社会公共利益出发作一定的限制外(例如合同期限届满时劳动者在医疗期中、女职工在孕期、产期或者哺乳期内等),一般不作限制,即劳动合同期限届满,合同自然终止,雇主此时行使解雇权不再续订与合同期限届满劳动者的劳动合同是无条件限制的。各国法律对雇主解雇条件的限制主要体现在雇主解除劳动合同上。而无固定期限劳动合同因为没有明确合同终止的时间,使得雇主如果要解雇一个无固定期限劳动合同的劳动者,只能选择合同的解除,这一方面带来解除需要受到法律规定条件的限制,另一方面还可能因为雇员的异议而将解雇拖入漫长的司法审查程序中。由此产生解雇保护的宽严与用人单位选择劳动合同期限偏好之间的内在逻辑关系:法律对解雇条件限制越少,雇主对合同解除效力不确定性的顾虑就越少,选择无固定期限劳动合同的偏好就越明显,反之亦然。
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